您的位置:免費論文網 > 論文范文 > 論文格式 > 試論格式條款利弊 正文

試論格式條款利弊

2017-09-15 14:53:41 來源網站:免費論文網創業好點子 本文移動端:試論格式條款利弊
試論格式條款利弊 本文關鍵詞:利弊,試論,條款,格式
試論格式條款利弊 本文簡介:合同,又稱為“契約”,在英文中稱為“contract”。《現代漢語詞典》這樣解釋“合同”,契約是指“依照法律訂立的正式的證明、出賣、抵押、租賃等關系的文書”。從法理上看,契約指個人可以通過自由訂立協定而為自己創設權利義務和社會地位的一種社會協議形式。私法自治是民法的基本原則之一,在合同中表現為合同自
試論格式條款利弊 本文內容:

 合同,又稱為“契約”,在英文中稱為“contract”。《現代漢語詞典》這樣解釋“合同”,契約是指“依照法律訂立的正式的證明、出賣、抵押、租賃等關系的文書”。從法理上看,契約指個人可以通過自由訂立協定而為自己創設權利義務和社會地位的一種社會協議形式。私法自治是民法的基本原則之一,在合同中表現為合同自由,即是否訂立合同的自由、選擇合同相對人的自由、合同內容的約定自由、合同形式的自由、變更與解除合同的自由。 

  雖然在現代合同法中,契約自由的行使受到諸多限制,但契約自由仍然是合同法領域中最重要的基本原則。格式條款的出現和發展是合同法發展的重要事件之一,格式條款的出現對傳統訂約方式做了極大改變,對契約自由形成重大挑戰。 

  一、格式條款的特點 

  我國《合同法》第39條第二款對格式條款做如下定義:“格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定,并在訂立時未與對方協商的條款。”從這一規定可以看出,在合同的訂立上,傳統的自由協商、要約與承諾這一基本的締約方式在當事人之間采用格式條款時無法適用。 

  《合同法》采用了格式條款的概念,所以在一個合同中,可以將條款分為格式條款與非格式條款。《合同法》第39條第一款的規定為各種類型的格式合同提供了法律規范,它規定:“采用格式條款的一方應遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務,并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款,按照對方的要求,對該條款予以說明。” 

  根據《合同法》第39條的規定,可以得出,格式條款具有以下特點: 

  (一)格式條款是當事人一方為了重復使用而預先擬定的 

  格式條款在訂立契約之前已經預先擬定好,而不是和對方當事人反反復復協商而制定出來的。與格式條款相對應的,就是非格式條款,也被稱為個別磋商條款。格式條款的適用降低了企業的生產和交易成本,并進而降低了商品和服務的價格,使整個社會都獲得了可觀的經濟效益,適應了現代市場經濟飛速發展的要求。格式條款在契約訂立之前就已經擬定,可以“重復使用”,由此,可將“可重復使用”也看作格式條款的一個特征。有學者認為,格式條款的規格化和定型化是其兩大基本特征。筆者認可該說法,在社會實踐中,格式條款往往多次被使用,如電信服務合同、各種客運車票的說明等,此種被重復使用的事實按照一般行業慣例即可辨別。 

  (二)格式條款的適用對象并不確定 

  格式條款的制定者通常是處于壟斷地位的所有從事同一商品或者服務業的競爭者。經濟上處于劣勢的一方只能接受格式條款或者放棄該契約。該處于劣勢的一方合同相對人通常都是社會上分散的消費者,地位具有不特定性。因此,格式條款的適用對象并不特定,是不特定的相對人。正因為如此,格式條款在訂立以前,要約方總是確定的,而承諾方即廣大的消費者總是不特定的。這就成為與一般合同的當事人雙方在訂立合同前均為特定的當事人的最大不同。 

  (三)格式條款的內容確定 

  格式條款普遍適用于一切與條款的提供者訂立合同的不特定的相對人,相對人只能選擇同意或者拒絕,而沒有修改、變更合同的權利。由于這種合同的內容是由一方當事人事先擬定,因此格式條款也就是指在訂立合同時不能協商的條款,具有不可協商性。另外,在格式條款的適用過程中,要約方和承諾方的地位也是固定不變的,而在一般合同的訂立過程中,要約方和承諾方的地位可以隨時改變。 

  (四)相對人在訂立合同過程中處于附從地位 

  相對人并不參[ 論文:http://www.hirzzq.live/ 》與協商過程,只能對一方制定的格式條款予以接受或者不接受,而不能就合同條款討價還價,因而相對人在合同關系處于附從地位。格式條款正因這一特點而與示范合同區別開來。正是因為相對人不能與條款的制定人就格式條款的具體內容進行協商,因此格式條款的運用使契約自由受到了限制,而且也極易造成對消費者的損害,因為消費者在地位上都是弱者,條款的制定者通常是大公司或者大企業,他們有可能壟斷一些經營與服務事業,消費者在與其進行交易時經常別無選擇,只能接受其提出的不合理的格式條款。因此,此時的契約自由,僅體現為一方當事人的自由,相對方享有的僅是接受與不接受格式條款的權利,此為一定程度的自由。 

  二、格式條款的優點 

  格式條款可以提高交易活動的效率,節省締約的時間與費用。格式條款“簡化了關于每個合同的內容的談判過程,清楚了交易范圍的不確定、交付有疑問的問題,以及因此而產生的適用有缺陷的、不準確的、不合適的法律規則的可能性,而且最終大大減輕了企業家們計算和交易清理事務的負擔。”因此,格式條款省去了普通合同訂立過程中的要約——承諾環節,極大地節約了因磋商而花費的時間、精力、財力,便捷了交易。 

  格式合同的另一功能是分配法律責任。例如電信服務合同約定因當事人欠繳費用而致使合同不能履行的責任由當事人承擔。當事人可在格式條款中預先確定一方當事人對風險的發生承擔費用,同時,格式合同中還可以確定有不同的計算標準,極大地便利了當事人。因此,格式合同可以被企業用來確定合同義務,謹慎地限制其在違約時應當承擔的責任,并增加另一方的合同義務。 

  格式條款可以彌補法律規定的不足,為當事人進行新型的交易提供了可能。法律的制定總有其滯后性,隨著現代經濟的迅猛發展和科學技術的飛速進步,許多新興的交易陸續出現,而法律在這些方面的規定仍存有空白,無法適用事前法律已作規定的典型合同的條文。因此,新型合同之當事人,遂多利用格式合同來準確規定合同的內容。例如,信用卡交易合同等。

    三、格式條款的弊端 

  任何事物的存在都是辨證的,格式條款在節約交易成本和提高交易效率的同時也構成了對自由、平等與公平的限制。從合同法的角度看,格式條款主要是規模經濟的產物,無論是法律上的壟斷還是事實上的壟斷,在締結合同時,均表現為締約能力的不平等或締約環境的不公正。具體表現在,經濟上占優勢地位的一方利用自己的壟斷地位通過格式條款將自己的意思強加給相對方,從而使平等協商的基礎發生動搖,損害締約相對方的利益。 

  (一)格式條款限制契約自由 

  私法自治的核心是契約自由,它的基本要求是:訂立契約自由、選擇相對人自由、契約內容約定自由,這些都由當事人協商確立。由于格式條款往往是由一方在訂約前事先確定的,締約另一方并未參與條款的制定,當然無法對合同的內容和形式作決定。這種不平等實質上可以看作是一種平等、自由,是締約相對方自愿接受該格式條款,也是意思自治的體現。在另一方面,也體現出經濟上處于劣勢的締約相對方被迫服從于經濟優勢地位一方的窘迫現實。 

  (二)當事人地位不平等 

  由于格式條款的制定方往往是經濟上占優勢地位的壟斷一方,排除了與相對方進行協商這一環節,因此,為謀取更大的利益,維護壟斷地位,制定者極易利用這種優勢地位來規定有利于自己的條款,排除對權利,增加對方義務。這種地位的不平等,實質上是由上文中提到的,相對方占附從地位決定了它締約地位上的不平等。 

  (三)合同風險分配的不合理 

  格式條款的制定者通過利用其經濟優勢地位預先設定商業風險和司法風險,確定和預測潛在的法律責任,并以合同條款預防風險的發生,限制風險的范圍,在當事人之間分配風險甚至于將風險轉移于他方當事人。比如盡最大可能減輕自己責任,加重對方責任限制對方權利。在許多企業諸如快遞公司的快遞單中往往會事先規定保價快遞貨物的賠償額度,限制甚至排除了對方的賠償請求權。在電信服務合同中,消費者為獲得電信服務而必須選擇與電信運營方簽訂電信服務合同,而運營方提供的格式條款,消費者只能選擇接受,否則無法獲得該服務。在該格式條款中,運營方經常將一些條款以免除自己大部分責任的方式放入到合同中,由于時間的緊迫,交易標的額價值相對較小和消費者法律知識和專業知識的欠缺,相對人往往沒有充分時間去了解合同詳細內容或者因為經濟地位上的劣勢而無法獲得格式條款制定方的重視,從而無力反對或者要求就這些格式條款進行協商。在此種情況,制定方的免責條款往往構成濫用。而該濫用是否導致該條款在適用上無效,不在本文討論范圍。 

  四、總結 

  綜上所述,格式條款猶如一柄雙刃劍,它在給我們的生產生活帶來極大的便利的同時,也在損害著經濟弱勢一方的權益。盡管契約自由在21世紀受到限制,但我們不能放任這種限制無節制的擴張,否則自由、平等、公正從何而來。但相對方終歸是處于劣勢的訂約方,只能也必須由國家對格式條款來進行規范,以法律手段來糾正這一貌似自由、公正的合同條款,從而保護消費者利益,維護社會正義,保護交易公平。 

  【參考文獻】 

  [1][德]康拉德.茨威格特.民商法論叢[M].北京法律出版社,1988(9):364. 

  [2]黃立.民法債編總論[M].中國政法大學,2002:93. 

  [3]王澤鑒.《民法債法總論》第一冊[M].臺灣1993年自版. 

  [4]李永軍.合同法[M].法律出版社,2005:285. 

  [5]黃越欽.論附和契約[M].鄭玉波主編.民法債編論文選輯上冊[M].五南圖書出版公司,1984:318. 

  [6]高圣平.格式合同司法規制中的幾個問題[M].合同法評論[M].人民法院出版社,2005:22. 

  [7]王利明.定式合同基本問題探討[J].法學研究,1989(6). 

  [8]詹森林.定型化約款之基本概念及其效力之規范[J].法學叢刊,1995(2):143. 

  [9]林志紅.格式條款的功能分析[J].當代經濟,2009(7)上.


  • 試論格式條款利弊

    合同,又稱為“契約”,在英文中稱為“contract”。《現代漢語詞典》這樣解釋“合同”,契約是指“依照法律訂立的正式的證明、出賣、抵押、租賃等關系的文書”。從法理上看,契約...




本文標題:試論格式條款利弊
本文地址:http://www.hirzzq.live/show/209536.html
聲明:該文章系網友上傳分享,此內容僅代表網友個人經驗或觀點,不代表本網站立場和觀點;若未進行原創聲明,則表明該文章系轉載自互聯網;若該文章內容涉嫌侵權,請及時向免費論文網投訴!

推薦專題

       
江苏11选5开奖